10月23日,經(jīng)國務院批準,國家發(fā)展改革委、財政部、商務部、國家工商總局、國務院法制辦聯(lián)合印發(fā)《公平競爭審查制度實施細則(暫行)》(以下簡稱《實施細則》),引起各方關(guān)注。
“在國務院印發(fā)《關(guān)于在市場體系建設中建立公平競爭審查制度的意見》(以下簡稱34號文)一年多后,發(fā)布《實施細則》,體現(xiàn)了政府營造公平市場環(huán)境,建立統(tǒng)一開放、競爭有序的現(xiàn)代市場體系的堅定決心和信心。”競爭法領域知名專家、對外經(jīng)濟貿(mào)易大學競爭法中心主任黃勇把這份文件的分量看得十分重。
“十九大報告強調(diào)使市場在資源配置中起決定性作用,更好發(fā)揮政府作用,報告還明確要求清理廢除妨礙統(tǒng)一市場和公平競爭的各種規(guī)定和做法,打破行政壟斷,防止市場壟斷。”黃勇評價說:營造公平競爭環(huán)境是發(fā)揮市場決定性作用和更好發(fā)揮政府作用的有機結(jié)合,是推進供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革的題中應有之義。作為公平競爭方面的頂層制度設計,公平競爭審查制度在落實上述十九大報告要求,營造公平競爭環(huán)境方面,發(fā)揮著特別重要的作用。這次五部門聯(lián)合印發(fā)《實施細則》,進一步細化了審查要求和審查監(jiān)督,增強了制度可操作性,將為營造公平競爭市場環(huán)境再添助力。
《實施細則》發(fā)布后,作為文件牽頭起草單位的國家發(fā)展改革委下一步會有哪些動作?“我們要深刻學習領會十九大精神,與黨中央保持高度一致,擼起袖子扎實做好工作,努力實現(xiàn)市場在資源配置中起決定性作用和更好地發(fā)揮政府作用?!眹野l(fā)展改革委價監(jiān)局局長張漢東在接受中國經(jīng)濟導報記者專訪時表示,“目前,我國市場經(jīng)濟秩序還不規(guī)范,不公平競爭現(xiàn)象仍然存在。我們要通過反壟斷執(zhí)法、公平競爭審查,為企業(yè)營造公平競爭環(huán)境,構(gòu)建全國統(tǒng)一大市場,從而促進經(jīng)濟可持續(xù)發(fā)展。”
為廣大建筑業(yè)朋友梳理了如下關(guān)鍵信息:
一、沒有法律法規(guī)依據(jù)或者國務院規(guī)定,不得以備案、登記、注冊、名錄、年檢、監(jiān)制、認定、認證、審定、指定、配號、換證、要求設立分支機構(gòu)等形式,設定或者變相設定市場準入障礙;
二、在招標投標中不得限定投標人所在地、所有制、組織形式,排斥或者限制潛在投標人參與招標投標活動;
三、沒有法律法規(guī)依據(jù),不得通過設置項目庫、名錄庫等方式,排斥或者限制潛在經(jīng)營者提供商品和服務。
四、不得排斥或者限制外地經(jīng)營者參加本地招標投標活動,包括但不限于:
1.不依法及時有效地發(fā)布招標信息;
2.直接明確外地經(jīng)營者不能參與本地特定的招標投標活動;
3.對外地經(jīng)營者設定明顯高于本地經(jīng)營者的資質(zhì)要求或者評審標準;
4.通過設定與招標項目的具體特點和實際需要不相適應或者與合同履行無關(guān)的資格、技術(shù)和商務條件,變相限制外地經(jīng)營者參加本地招標投標活動。
五、不得排斥、限制或者強制外地經(jīng)營者在本地投資或者設立分支機構(gòu),包括但不限于:
1.直接拒絕外地經(jīng)營者在本地投資或者設立分支機構(gòu);
2.沒有法律法規(guī)依據(jù)或者國務院規(guī)定,對外地經(jīng)營者在本地投資的規(guī)模、方式以及設立分支機構(gòu)的地址、模式等進行限制;
3.沒有法律法規(guī)依據(jù),直接強制外地經(jīng)營者在本地投資或者設立分支機構(gòu);
4.沒有法律法規(guī)依據(jù),將在本地投資或者設立分支機構(gòu)作為參與本地招標投標、享受補貼和優(yōu)惠政策等的必要條件,變相強制外地經(jīng)營者在本地投資或者設立分支機構(gòu)。
公平競爭審查制度能否真正落地,關(guān)鍵要看監(jiān)督是否到位。34號文提出了社會監(jiān)督和執(zhí)法監(jiān)督。黃勇教授認為,《實施細則》進一步強化了監(jiān)督問責機制,強調(diào)了與《反壟斷法》《公務員法》的銜接,責任更加明確。
《實施細則》強調(diào)政策制定機關(guān)主動糾正與上級機關(guān)責令改正相結(jié)合的方式。值得一提的是,針對拒不改正或者不及時改正的,《實施細則》要求對直接負責的主管人員和其他直接責任人根據(jù)《公務員法》《行政機關(guān)公務員處分條例》等法律法規(guī)給予處分。針對一些政府部門審查不認真、不嚴格,敷衍了事、流于形式的行為,與公務員考核直接掛鉤,將有力促進相關(guān)政府部門審查能力和認識的提升。
來源:發(fā)改委官網(wǎng)、中國經(jīng)濟導報,整理:度川管理研究部
第一章 總則
第一條 為保障公平競爭審查工作順利開展,推動公平競爭審查制度有效實施,根據(jù)《中華人民共和國反壟斷法》、《國務院關(guān)于在市場體系建設中建立公平競爭審查制度的意見》(國發(fā)﹝2016﹞ 34 號,以下簡稱《意見》),制定本細則。
第二條 行政機關(guān)以及法律法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務職能 的組織(以下統(tǒng)稱政策制定機關(guān)),在制定市場準入、產(chǎn)業(yè)發(fā)展、 招商引資、招標投標、政府采購、經(jīng)營行為規(guī)范、資質(zhì)標準等涉及市場主體經(jīng)濟活動的規(guī)章、規(guī)范性文件和其他政策措施(以下統(tǒng)稱政策措施)時,應當進行公平競爭審查,評估對市場競爭的影響, 防止排除、限制市場競爭。 經(jīng)審查認為不具有排除、限制競爭效果的,可以實施;具有排除、限制競爭效果的,應當不予出臺或者調(diào)整至符合相關(guān)要求后出臺;未經(jīng)公平競爭審查的,不得出臺。 以多個部門名義聯(lián)合制定出臺的政策措施,由牽頭部門負責公 平競爭審查,其他部門在各自職責范圍內(nèi)參與公平競爭審查。
第三條 對行政法規(guī)和國務院制定的政策措施、政府部門負責起草的地方性法規(guī),由起草部門在起草過程中參照本細則規(guī)定進行公平競爭審查。未經(jīng)公平競爭審查不得提交審議。
第四條 國家發(fā)展改革委、國務院法制辦、財政部、商務部、工商總局會同有關(guān)部門,建立公平競爭審查工作部際聯(lián)席會議制度, 統(tǒng)籌協(xié)調(diào)推進公平競爭審查相關(guān)工作,對實施公平競爭審查制度進 行宏觀指導。地方各級人民政府建立的公平競爭審查聯(lián)席會議或者相應的工作協(xié)調(diào)機制(以下統(tǒng)稱聯(lián)席會議),負責統(tǒng)籌協(xié)調(diào)本地區(qū)公平競爭審查工作。 各級公平競爭審查聯(lián)席會議應當每年向上級公平競爭審查聯(lián)席會議報告本地區(qū)公平競爭審查制度實施情況。
第二章 審查機制和程序
第五條 政策制定機關(guān)應當建立健全自我審查機制,明確責任機構(gòu)和審查程序。自我審查可以由政策制定機關(guān)的具體業(yè)務機構(gòu)負責,或者由政策制定機關(guān)指定特定機構(gòu)統(tǒng)一負責,也可以采取其他方式實施。
第六條 政策制定機關(guān)開展公平競爭審查應當遵循審查基本流程(可參考附件一),并形成明確的書面審查結(jié)論(可參考附件二)。書面審查結(jié)論由政策制定機關(guān)存檔。 未形成書面審查結(jié)論出臺政策措施的,視為未進行公平競爭審 查。
第七條 政策制定機關(guān)開展公平競爭審查,應當征求利害關(guān)系人意見或者向社會公開征求意見,并在書面審查結(jié)論中說明征求意見情況。對出臺前需要保密的政策措施,由政策制定機關(guān)按照相關(guān)法律法規(guī)處理。利害關(guān)系人指參與相關(guān)市場競爭的經(jīng)營者、上下游經(jīng)營者、消費者以及政策措施可能影響其公平參與市場競爭的其他市場主體。
第八條 政策制定機關(guān)開展公平競爭審查,可以征求專家學者、法律顧問、專業(yè)機構(gòu)的意見。征求上述方面意見的,應當在書面審查結(jié)論中說明有關(guān)情況。
第九條 政策制定機關(guān)可以就公平競爭審查中遇到的具體問題, 向履行相應職責的反壟斷執(zhí)法機構(gòu)提出咨詢。反壟斷執(zhí)法機構(gòu)基于政策制定機關(guān)提供的材料,提出咨詢意見。
第十條 政策制定機關(guān)開展公平競爭審查時,對存在較大爭議或者部門意見難以協(xié)調(diào)一致的問題,可以提請同級公平競爭審查聯(lián)席會議協(xié)調(diào)。聯(lián)席會議認為確有必要的,可以根據(jù)相關(guān)工作規(guī)則召開會議進行協(xié)調(diào)。仍無法協(xié)調(diào)一致的,由政策制定機關(guān)提交上級機關(guān)決定。
第十一條 政策制定機關(guān)應當每年對開展公平競爭審查情況進行總結(jié),于次年1月31日前將書面總結(jié)報告報送同級公平競爭審查聯(lián)席會議辦公室。
第十二條 對經(jīng)公平競爭審查后出臺的政策措施,政策制定機關(guān)應當對其影響全國統(tǒng)一市場和公平競爭的情況進行定期評估。經(jīng)評估認為妨礙全國統(tǒng)一市場和公平競爭的,應當及時廢止或者修改完善。定期評估可以每三年進行一次,也可以由政策制定機關(guān)根據(jù)實際情況自行決定。自行決定評估時限的,政策制定機關(guān)應當在出臺政策措施時予以明確。 政策制定機關(guān)可以建立專門的定期評估機制,也可以在定期清理本地區(qū)、本部門規(guī)章和規(guī)范性文件時一并評估。
第十三條 鼓勵各地區(qū)、各部門委托第三方專業(yè)機構(gòu),協(xié)助對政策措施進行公平競爭審查和定期評估。
第三章 審查標準
第十四條 市場準入和退出標準。
(一)不得設置不合理和歧視性的準入和退出條件,包括但不限于:
1.設置明顯不必要或者超出實際需要的準入和退出條件,排斥或者限制經(jīng)營者參與市場競爭;
2.沒有法律法規(guī)依據(jù)或者國務院規(guī)定,對不同所有制、地區(qū)、組織形式的經(jīng)營者實施差別化待遇,設置不平等的市場準入和退出條件;
3.沒有法律法規(guī)依據(jù)或者國務院規(guī)定,以備案、登記、注冊、名錄、年檢、監(jiān)制、認定、認證、審定、指定、配號、換證、要求設立分支機構(gòu)等形式,設定或者變相設定市場準入障礙;
4.沒有法律法規(guī)依據(jù)或者國務院規(guī)定,設置消除或者減少經(jīng)營者之間競爭的市場準入或者退出條件。
(二)未經(jīng)公平競爭不得授予經(jīng)營者特許經(jīng)營權(quán),包括但不限于:
1.在一般競爭性領域?qū)嵤┨卦S經(jīng)營或者以特許經(jīng)營為名增設行政許可;
2.未明確特許經(jīng)營權(quán)期限或者未經(jīng)法定程序延長特許經(jīng)營權(quán)期限;
3.未采取招標投標、競爭性談判等競爭方式,直接將特許經(jīng)營權(quán)授予特定經(jīng)營者;
4.設置歧視性條件,使經(jīng)營者無法公平參與特許經(jīng)營權(quán)競爭。
(三)不得限定經(jīng)營、購買、使用特定經(jīng)營者提供的商品和服務,包括但不限于:
1.以明確要求、暗示、拒絕或者拖延行政審批、重復檢查、不予接入平臺或者網(wǎng)絡等方式,限定或者變相限定經(jīng)營、購買、使用特定經(jīng)營者提供的商品和服務;
2.在招標投標中限定投標人所在地、所有制、組織形式,排斥或者限制潛在投標人參與招標投標活動;
3.沒有法律法規(guī)依據(jù),通過設置項目庫、名錄庫等方式,排斥或者限制潛在經(jīng)營者提供商品和服務。
(四)不得設置沒有法律法規(guī)依據(jù)的審批或者具有行政審批性質(zhì)的事前備案程序,包括但不限于:
1.沒有法律法規(guī)依據(jù)增設行政審批事項,增加行政審批環(huán)節(jié)、 條件和程序;
2.沒有法律法規(guī)依據(jù)設置具有行政審批性質(zhì)的前置性備案程序。
(五)不得對市場準入負面清單以外的行業(yè)、領域、業(yè)務等設置審批程序,主要指沒有法律法規(guī)依據(jù)或者國務院決定,采取禁止進入、限制市場主體資質(zhì)、限制股權(quán)比例、限制經(jīng)營范圍和商業(yè)模式等方式,直接或者變相限制市場準入。
第十五條 商品和要素自由流動標準。
(一)不得對外地和進口商品、服務實行歧視性價格和歧視性補貼政策,包括但不限于:
1.制定政府定價或者政府指導價時,對外地和進口同類商品、服務制定歧視性價格;
2.對相關(guān)商品、服務進行補貼時,對外地同類商品、服務和進口同類商品不予補貼或者給予較低補貼。
(二)不得限制外地和進口商品、服務進入本地市場或者阻礙本地商品運出、服務輸出,包括但不限于:
1.對外地商品、服務規(guī)定與本地同類商品、服務不同的技術(shù)要求、檢驗標準,或者采取重復檢驗、重復認證等歧視性技術(shù)措施;
2.對進口商品規(guī)定與本地同類商品不同的技術(shù)要求、檢驗標準,或者采取重復檢驗、重復認證等歧視性技術(shù)措施;
3.沒有法律法規(guī)依據(jù)或者國務院規(guī)定,對進口服務規(guī)定與本地同類服務不同的技術(shù)要求、檢驗標準,或者采取重復檢驗、重復認證等歧視性技術(shù)措施;
4.沒有法律法規(guī)依據(jù),設置專門針對外地和進口商品、服務的專營、專賣、審批、許可;
5.沒有法律法規(guī)依據(jù),在道路、車站、港口、航空港或者本行政區(qū)域邊界設置關(guān)卡,阻礙外地和進口商品、服務進入本地市場或者本地商品運出和服務輸出;
6.沒有法律法規(guī)依據(jù),通過軟件或者互聯(lián)網(wǎng)設置屏蔽以及采取其他手段,阻礙外地和進口商品、服務進入本地市場或者本地商品運出和服務輸出。
(三)不得排斥或者限制外地經(jīng)營者參加本地招標投標活動, 包括但不限于:
1.不依法及時有效地發(fā)布招標信息;
2.直接明確外地經(jīng)營者不能參與本地特定的招標投標活動;
3.對外地經(jīng)營者設定明顯高于本地經(jīng)營者的資質(zhì)要求或者評審標準;
4.通過設定與招標項目的具體特點和實際需要不相適應或者與合同履行無關(guān)的資格、技術(shù)和商務條件,變相限制外地經(jīng)營者參加本地招標投標活動。
(四)不得排斥、限制或者強制外地經(jīng)營者在本地投資或者設立分支機構(gòu),包括但不限于:
1.直接拒絕外地經(jīng)營者在本地投資或者設立分支機構(gòu);
2.沒有法律法規(guī)依據(jù)或者國務院規(guī)定,對外地經(jīng)營者在本地投資的規(guī)模、方式以及設立分支機構(gòu)的地址、模式等進行限制;
3.沒有法律法規(guī)依據(jù),直接強制外地經(jīng)營者在本地投資或者設立分支機構(gòu);
4.沒有法律法規(guī)依據(jù),將在本地投資或者設立分支機構(gòu)作為參與本地招標投標、享受補貼和優(yōu)惠政策等的必要條件,變相強制外地經(jīng)營者在本地投資或者設立分支機構(gòu)。
(五)不得對外地經(jīng)營者在本地的投資或者設立的分支機構(gòu)實行歧視性待遇,包括但不限于:
1.對外地經(jīng)營者在本地的投資不給予與本地經(jīng)營者同等的政策待遇;
2.對外地經(jīng)營者在本地設立的分支機構(gòu)在經(jīng)營規(guī)模、經(jīng)營方式、稅費繳納等方面規(guī)定與本地經(jīng)營者不同的要求;
3.在節(jié)能環(huán)保、安全生產(chǎn)、健康衛(wèi)生、工程質(zhì)量、市場監(jiān)管等方面,對外地經(jīng)營者在本地設立的分支機構(gòu)規(guī)定歧視性監(jiān)管標準和要求。
第十六條 影響生產(chǎn)經(jīng)營成本標準。
(一)不得違法給予特定經(jīng)營者優(yōu)惠政策,包括但不限于:
1.沒有法律法規(guī)依據(jù)或者國務院規(guī)定,給予特定經(jīng)營者財政獎勵和補貼;
2.沒有法律法規(guī)依據(jù)或者未經(jīng)國務院批準,減免特定經(jīng)營者應當繳納的稅款;
3.沒有法律法規(guī)依據(jù)或者國務院規(guī)定,以優(yōu)惠價格或者零地價向特定經(jīng)營者出讓土地,或者以劃撥、作價出資方式向特定經(jīng)營者 供應土地;
4.沒有法律法規(guī)依據(jù)或者國務院規(guī)定,在環(huán)保標準、排污權(quán)限等方面給予特定經(jīng)營者特殊待遇;
5.沒有法律法規(guī)依據(jù)或者國務院規(guī)定,對特定經(jīng)營者減免、緩征或停征行政事業(yè)性收費、政府性基金、住房公積金等。
(二)安排財政支出一般不得與企業(yè)繳納的稅收或非稅收入掛鉤,主要指根據(jù)企業(yè)繳納的稅收或者非稅收入情況,采取列收列支或者違法違規(guī)采取先征后返、即征即退等形式,對企業(yè)進行返還,或者給予企業(yè)財政獎勵或補貼、減免土地出讓收入等優(yōu)惠政策。
(三)不得違法違規(guī)減免或者緩征特定經(jīng)營者應當繳納的社會保險費用,主要指沒有法律法規(guī)依據(jù)或者國務院規(guī)定,根據(jù)經(jīng)營者規(guī)模、所有制形式、組織形式、地區(qū)等因素,減免或者緩征特定經(jīng)營者需要繳納的基本養(yǎng)老保險費、基本醫(yī)療保險費、失業(yè)保險費、工傷保險費、生育保險費等。
(四)不得在法律規(guī)定之外要求經(jīng)營者提供或扣留經(jīng)營者各類保證金,包括但不限于:
1.沒有法律法規(guī)或者國務院規(guī)定,要求經(jīng)營者交納各類保證金;
2.在經(jīng)營者履行相關(guān)程序或者完成相關(guān)事項后,不及時退還經(jīng)營者交納的保證金。
第十七條 影響生產(chǎn)經(jīng)營行為標準。
(一)不得強制經(jīng)營者從事《中華人民共和國反壟斷法》規(guī)定的壟斷行為,主要指以行政命令、行政授權(quán)、行政指導或者通過行業(yè)協(xié)會等方式,強制、組織或者引導經(jīng)營者達成、實施壟斷協(xié)議或者實施濫用市場支配地位行為。
(二)不得違法披露或者違法要求經(jīng)營者披露生產(chǎn)經(jīng)營敏感信息,為經(jīng)營者實施壟斷行為提供便利條件。生產(chǎn)經(jīng)營敏感信息是指除依據(jù)法律法規(guī)或者國務院規(guī)定需要公開之外,生產(chǎn)經(jīng)營者未主動公開,通過公開渠道無法采集的生產(chǎn)經(jīng)營數(shù)據(jù)。主要包括:擬定價格、成本、生產(chǎn)數(shù)量、銷售數(shù)量、生產(chǎn)銷售計劃、經(jīng)銷商信息、終端客戶信息等。
(三)不得超越定價權(quán)限進行政府定價,包括但不限于:
1.對實行政府指導價的商品、服務進行政府定價;
2.對不屬于本級政府定價目錄范圍內(nèi)的商品、服務制定政府定價或者政府指導價;
3.違反《中華人民共和國價格法》等法律法規(guī)采取價格干預措施。
(四)不得違法干預實行市場調(diào)節(jié)價的商品和服務的價格水平,包括但不限于:
1.制定公布商品和服務的統(tǒng)一執(zhí)行價、參考價;
2.規(guī)定商品和服務的最高或者最低限價;
3.干預影響商品和服務價格水平的手續(xù)費、折扣或者其他費用。
第四章 例外規(guī)定
第十八條 政策制定機關(guān)對政策措施進行公平競爭審查時,認為雖然具有一定限制競爭的效果,但屬于《意見》規(guī)定的為維護國家經(jīng)濟安全、文化安全、涉及國防建設,為實現(xiàn)扶貧開發(fā)、救災救助等社會保障目的,為實現(xiàn)節(jié)約能源資源、保護生態(tài)環(huán)境等社會公共利益以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的例外情形,在同時符合以下條件的情況下可以實施:
(一)對實現(xiàn)政策目的不可或缺,即為實現(xiàn)相關(guān)目標必須實施此項政策措施;
(二)不會嚴重排除和限制市場競爭;
(三)明確實施期限。
第十九條 政策制定機關(guān)應當在書面審查結(jié)論中說明政策措施是否適用例外規(guī)定。認為適用例外規(guī)定的,應當對符合適用例外規(guī)定的情形和條件進行詳細說明。
第二十條 政策制定機關(guān)應當逐年評估適用例外規(guī)定的政策措施的實施效果,形成書面評估報告。實施期限到期或者未達到預期效果的政策措施,應當及時停止執(zhí)行或者進行調(diào)整。
第五章 社會監(jiān)督和責任追究
第二十一條 政策制定機關(guān)涉嫌未進行公平競爭審查或者違反審查標準出臺政策措施的,任何單位和個人可以向政策制定機關(guān)反映,政策制定機關(guān)應當核實有關(guān)情況。
第二十二條 政策制定機關(guān)未進行公平競爭審查出臺政策措施的,應當及時補做審查。發(fā)現(xiàn)存在違反審查標準問題的,應當按照相關(guān)程序停止執(zhí)行或者調(diào)整相關(guān)政策措施。停止執(zhí)行或者調(diào)整相關(guān)政策措施的,應當按照《中華人民共和國政府信息公開條例》要求向社會公開。
第二十三條 政策制定機關(guān)涉嫌未進行公平競爭審查或者違反審查標準出臺政策措施的,任何單位和個人可以向政策制定機關(guān)的上級機關(guān)或者反壟斷執(zhí)法機構(gòu)舉報。 舉報采用書面形式并提供相關(guān)事實和證據(jù)的,上級機關(guān)應當核實有關(guān)情況;涉嫌違反《中華人民共和國反壟斷法》的,反壟斷執(zhí)法機構(gòu)應當進行必要的調(diào)查。
第二十四條 政策制定機關(guān)未進行公平競爭審查或者違反審查標準出臺政策措施的,由上級機關(guān)責令改正;拒不改正或者不及時改正的,對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依據(jù)《中華人民共和國公務員法》、《行政機關(guān)公務員處分條例》等法律法規(guī)給予處分。違反《中華人民共和國反壟斷法》的,反壟斷執(zhí)法機構(gòu)可以向政策制定機關(guān)或者其上級機關(guān)提出停止執(zhí)行或者調(diào)整政策措施的建議。相關(guān)處理決定和建議依據(jù)法律法規(guī)向社會公開。
第六章 附則
第二十五條 各級公平競爭審查聯(lián)席會議可以根據(jù)實際工作需要,建立公平競爭審查工作專家支持體系。
第二十六條 本細則自公布之日起實施。
附件:
一、公平競爭審查基本流程
二、公平競爭審查表
來源:PPP頭條